Как победить СМС спам
Читайте в этой статье, как победить СМС-спам.
С развитием рынка мобильной рекламы все острее звучит вопрос спама: бизнес по достоинству оценил инструмент СМС-рассылок за относительную дешевизну контакта, скорость осуществления рекламной кампании и небольшое время до получения результата, который вполне можно измерять и анализировать. Это быстро привело к широкому распространению спам рассылок и к быстрой усталости получателей сообщений, ведь рассылать стали много, часто и, что печально, без согласия абонентов.
1.С СМС-рассылками непосредственно связаны две проблемы:
Проблема 1: СМС-рассылки осуществляться по абонентам, которые не давали своего согласия на получение сообщений (спам рассылка);
Проблема 2: Вне зависимости от наличия согласия абонента ему может высылаться недостоверная, неполная, некорректная, незаконная реклама.
2.Что говорит наше законодательство?
2.1.ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006 N 38-ФЗ:
Статья 3 ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006 N 38-ФЗ гласит:
1) реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Статья 3 ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006 N 38-ФЗ гласит:
1) реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Статья 18 ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006 N 38-ФЗ гласит:
1. Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
2. Не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозвона, автоматической рассылки).
3. При справочном телефонном обслуживании (как платном, так и бесплатном), в том числе осуществляемом посредством подвижной радиотелефонной связи, реклама может предоставляться только после сообщения справки, запрашиваемой абонентом.
4. При предоставлении телефонных соединений на условиях повременной системы оплаты время, в течение которого распространяется реклама, не должно учитываться при определении стоимости такой услуги телефонной связи.
2.2.ФЗ "О персональных данных" от 27 июля 2006 N 152-ФЗ:
Статья 15 ФЗ "О персональных данных" от 27 июля 2006 N 152-ФЗ гласит:
1. Обработка персональных данных в целях продвижения товаров, работ, услуг на рынке путем осуществления прямых контактов с потенциальным потребителем с помощью средств связи, а также в целях политической агитации допускается только при условии предварительного согласия субъекта персональных данных. Указанная обработка персональных данных признается осуществляемой без предварительного согласия субъекта персональных данных, если оператор не докажет, что такое согласие было получено.
2. Оператор обязан немедленно прекратить по требованию субъекта персональных данных обработку его персональных данных, указанную в части 1 настоящей статьи.
2.3.ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О связи" от 21.07.2014 N 272-ФЗ:
Статья 1 ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О связи" гласит:
Рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи - автоматическая передача абонентам коротких текстовых сообщений (сообщений, состоящих из букв и (или) символов, набранных в определенной последовательности) по сети подвижной радиотелефонной связи или передача абонентам коротких текстовых сообщений с использованием нумерации, не соответствующей российской системе и плану нумерации, а также сообщений, передача которых не предусмотрена договором о межсетевом взаимодействии с иностранными операторами связи.
Рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи (далее также - рассылка) должна осуществляться при условии получения предварительного согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих этого абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение рассылки. Рассылка признается осуществленной без предварительного согласия абонента, если заказчик рассылки в случае осуществления рассылки по его инициативе или оператор подвижной радиотелефонной связи в случае осуществления рассылки по инициативе оператора подвижной радиотелефонной связи не докажет, что такое согласие было получено.
Рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи по инициативе заказчика рассылки осуществляется на основании договора, заключенного с оператором подвижной радиотелефонной связи, абоненту которого предназначена рассылка. Предметом указанного договора являются услуги по осуществлению рассылки оператором связи.
Рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи, осуществляемая с нарушением требований настоящего Федерального закона, является незаконной, за исключением рассылки сообщений в целях информирования абонента в связи с перенесением абонентского номера, иных сообщений, которую оператор связи обязан осуществлять в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также рассылки сообщений по инициативе федеральных органов исполнительной власти, органов государственных внебюджетных фондов, исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации, местных администраций и других органов местного самоуправления, осуществляющих исполнительно-распорядительные полномочия в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Абонент вправе обратиться к оператору подвижной радиотелефонной связи с требованием о прекращении передачи на его пользовательское оборудование (оконечное оборудование) коротких текстовых сообщений с указанием абонентского номера или уникального кода идентификации, которые содержатся в таких сообщениях и от получения которых абонент отказывается, за исключением сообщений, передача которых осуществляется оператором подвижной радиотелефонной связи в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Оператор подвижной радиотелефонной связи без взимания платы с абонента обязан прекратить рассылку по сети подвижной радиотелефонной связи на пользовательское оборудование (оконечное оборудование) абонента с абонентского номера или уникального кода идентификации, указанных в обращении абонента.
Оператор связи обязан прекратить оказание услуг по пропуску по своей сети трафика, содержащего осуществляемую с нарушением требований настоящего Федерального закона рассылку.
3.Какие отсюда следуют выводы:
1. Рассылка должна обладать следующими признаками:
а) Она должна быть автоматической или
б) С использованием нумерации, не соответствующей российской системе и плану нумерации, а также
в) Передача которых (сообщений) не предусмотрена договором о межсетевом взаимодействии с иностранными операторами связи.
Соответственно, рассылкой не являются сообщения физических лиц.
2. Согласие абонента на рассылку должно быть. Помимо этого уточняется, что согласие абонента должно быть выражено посредством совершения им действий,однозначно идентифицирующих этого абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение рассылки. Необходимость однозначной идентификации абонента сильнее всего отразится на тех компаниях, которые в качестве согласия на рассылки используют акцепт оферты, в которой прописываются необходимые условия и данные.
Среди таковых компаний будут терминалы приема платежей, интернет-магазины, такси и т.п. Несмотря на то, что закон не выдвигает требование наличия письменного согласия абонента, скорее всего все сведется именно к нему, так как ни в каком ином случае однозначная идентификация пользователя будет невозможна или крайне затруднительна.
Есть случаи, когда можно высылать смс рассылку, даже не имея волеизъявления абонента на ее получение.
Абонент имеет право обратиться к оператору сотовой связи с требованием прекратить спам рассылку сообщений как с подписью номером телефона, так и с подписью уникальным кодом идентификации. Оператор связи обязан это требование удовлетворить бесплатно.
3. Оператор связи имеет обязанность блокировать СМС-спам.
Это большой прогресс в борьбе со спам рассылками, но остается большой круг вопросов, которые не решены:
а) Определение рекламы в части «неопределенного круга лиц» и «направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке» вызывает вопросы относительно того, считать ли рекламой несанкционированную рассылку на несколько номеров телефонов информации, не связанной с формированием и поддержанием интереса о продукте.
б) Не определена точная форма выражения согласия абонента на получение рекламных сообщений, поэтому есть разночтения в то, что таким согласием считать, одни считают согласием письменное заявление абонента, другие – акцепт оферты, содержащей пункт о согласии на рассылки, третьи – регистрацию на сайте, четвертые – прежние обращения абонента и т.п.
в) Не определена точная форма требования о прекращении рассылок, что вызывает еще больше вопросов: является ли требованием телефонный звонок с требованием прекратить рассылки, либо нужно письменное заявление, поданное лично?
Сходу можно добавить еще несколько серьезных проблем:
1. Ошибочно указанные номера телефонов, электронных адресов: нет никакой возможности проверить, кому на самом деле принадлежит номер телефона или электронный адрес, даже если абонент дает письменное согласие на рассылку;
2. Какой предельный срок действия согласия на получение рассылок? Что делать, если согласие дал абонент, номер которого перешел к следующему абоненту?
3. Если абонент не является стороной договора с оператором связи, но пользуется номером телефона, имеет ли он право подавать заявление в ФАС?
4.Меры по минимизации смс спам рассылок:
1. Не давайте согласия на рассылки направо и налево (практика разбирательств в ФАС показывает, что большая часть дел закрывается предъявлением согласия абонента, про которые тот забыл);
2. Если даете согласие, то давайте его только конкретной организации и на конечный срок;
3. Обратитесь к организации, от которой пришло сообщение, с требованием прекратить рассылку спама. Желательно делать это письменно или любым способом, к которому можно будет апеллировать в будущем. Если рассыльщик адекватен, то он немедленно перестанет Вам высылать сообщения.
4. Обратитесь к своему оператору сотовой связи с требованием прекратить рассылку спама, он обязан бесплатно предпринять меры для того, чтобы отгородить Вас от СМС-спама.
5. Обратитесь в ФАС с жалобой на несанкционированную рассылку. В этом случае будьте готовы:
а) доказать, что номер телефона принадлежит Вам;
б) посетить офис своего оператора связи, чтобы взять детализацию вызовов и СМС, чтобы доказать, что СМС-сообщение было выслано;
в) несколько раз явиться на заседания ФАС (вряд ли их будет меньше 2-3).
Учите также, что даже если рассыльщик будет все же оштрафован, то Вы не получите из суммы штрафа вообще ничего. Все пойдет в доход государства.